Nuovo apprendistato la circolare Min. Lav. n. 5/2013 e i vincoli di stabilizzazione di Marco Camilli

La recente circolare del Ministero del Lavoro sul tema del contratto di apprendistato fornisce nuove indicazioni in merito all’interpretazione dei vincoli di stabilizzazione nell’apprendistato professionalizzante introdotte dalla Riforma Fornero (comma 3-bis, aggiunto all’art. 2 del Testo Unico sull’apprendistato).

Il documento prende in considerazione diversi aspetti della disciplina del contratto di apprendistato (nelle 3 fattispecie che lo caratterizzano). In questa sede l’attenzione è posta su una questione particolare, riguardante l’apprendistato solo nella sua “veste” professionalizzante: il vincolo di stabilizzazione utile (o meglio necessario) per poter stipulare nuovi contratti di apprendistato.

Le norme ci dicono infatti che il datore di lavoro, per poter assumere nuovamente con questa forma contrattuale, deve aver stabilizzato (vale a dire, “confermato in servizio” dopo il periodo di apprendistato o, per altro verso, “non disdetto” il contratto al termine del periodo di apprendistato) almeno il 30% degli apprendisti assunti nei 3 anni precedenti; in mancanza, potrà assumere tanti apprendisti quanti siano stati gli apprendisti stabilizzati (al di sotto del 30%) più uno, o, se non ne abbia stabilizzato neanche uno, potrà assumerne uno.

L’intento è antielusivo, evidentemente; il meccanismo è di per sé piuttosto complesso.

Ancor più complesso se si considera a) che il limite del 30% è solo temporaneo: diventerà 50% decorsi 3 anni dall’entrata in vigore della norma (18 luglio 2012); b) che tale vincolo non si applica alle aziende con meno di 10 dipendenti (comma 3-ter); c) che alcuni contratti collettivi già prima della norma hanno previsto specifiche discipline a riguardo, le quali, da un lato dovranno coordinarsi con la norma di legge, dall’altro vincoleranno le aziende con meno di 10 dipendenti, appartenenti a quel settore, che la legge intendeva escludere dal vincolo…

I temi di discussione sono molti, quindi, già solo considerando questi profili.

Ma non si può tacere di quello che probabilmente ha destato le maggiori perplessità già dalle prime letture della norma: in sintesi, la mancanza di una disciplina di raccordo con il passato.

Fino al 18 luglio 2012, l’azienda che avesse inteso stipulare contratti di apprendistato professionalizzante, poteva procedere senza dover tenere in considerazione alcun vincolo legale di stabilizzazione al termine del periodo. A quel punto, sulla base della disciplina vigente, gli era lasciata la facoltà di decidere se proseguire nel rapporto col lavoratore, “uscendo” dal particolare regime definito dalle norme sull’apprendistato per entrare in un normale contratto a tempo indeterminato; oppure terminare il rapporto (senza necessità di giusta causa o giustificati motivi).

Una decisione che la legge prevedeva come libera, nei suoi presupposti e nei suoi effetti.

Tale azienda, certamente, non avrebbe potuto pensare che, da lì a qualche tempo, una norma successiva avrebbe potuto associare un effetto, una conseguenza, alla decisione, presa allora, di non stabilizzare. Così è stato e la circolare lo conferma.

L’azienda che oggi intenda assumere in apprendistato dovrà verificare se nei 36 mesi precedenti (quando appunto non esisteva nessuna previsione in tal senso) abbia stipulato contratti di apprendistato e, nel caso, se al momento della scadenza del periodo di apprendistato ne abbia stabilizzati più o meno del 30%. Nel caso non ne abbia stabilizzato neanche uno potrà stipulare un (1) contratto di apprendistato (al termine del quale, stabilizzandolo, avrà un “bottino” del 100% che le consentirà di proseguire liberamente…).

La circolare aggiunge in chiusura una considerazione importante sul tema. Il coefficiente è zero e quindi, in sostanza, il vincolo non opera per chi nel periodo considerato (i 3 anni precedenti appunto) non abbia stipulato nessun contratto di apprendistato.

A qualcuno potrebbe forse sembrare paradossale: da anni si tenta ad ogni livello e con unità di intenti di sollecitare il “decollo” di questa forma contrattuale… fino al punto in cui chi – tra mille difficoltà – lo ha sperimentato può trovarsi penalizzato rispetto a chi non l’abbia mai attivato; tant’è, le considerazioni della circolare a riguardo hanno il loro appiglio testuale, laddove la norma lega il vincolo alla intenzione di procedere alla “assunzione di nuovi apprendisti”.

Sorge a questo punto una domanda ulteriore, su cui la circolare non fornisce indicazioni specifiche: su chi ricade il vincolo di stabilizzazione nel caso di apprendistato tramite somministrazione di lavoro? Sull’agenzia per il lavoro che assume l’apprendista o sull’impresa utilizzatrice?

Ad una conclusione sul punto probabilmente si può giungere di nuovo facendo riferimento al dato prettamente testuale.

Il comma 3-bis di cui si sta trattando riferisce il vincolo al “datore di lavoro” (“… 50% degli apprendisti dipendenti dallo stesso datore di lavoro”); ed il datore di lavoro, la parte contrattuale del rapporto lavoristico insieme al lavoratore, nella somministrazione di lavoro è l’agenzia per il lavoro.

Ancora, il precedente comma 3 (anch’esso modificato dalla Riforma Fornero), introducendo il limite del 150% di apprendisti sul totale delle “maestranze specializzate e qualificate in servizio”, dimostra di aver ben chiara la distinzione tra il caso in cui un’azienda assuma “direttamente o indirettamente per il tramite delle agenzie di somministrazione di lavoro”, riferendo espressamente questo limite alle imprese utilizzatrici nel caso di apprendistato in somministrazione. Così non fa rispetto al vincolo di stabilizzazione.

Questa ricostruzione, del resto, si salda all’interno di un medesimo contesto logico e funzionale che contiene in sé: a) la necessità per l’agenzia di verificare la gestione adottata in passato rispetto ai contratti di apprendistato in somministrazione, come punto di partenza; b) la sua responsabilità primaria sul corretto svolgimento dei contratti di apprendistato che sono stati e saranno attivati (in primo luogo rispetto agli impegni formativi) – e ciò anche indipendentemente dal o dagli utilizzatori, secondo l’accordo del 5 aprile 2012 firmato nel settore delle agenzie -; c) l’obbligo, sempre per l’agenzia, di procedere alle stabilizzazioni secondo i termini di legge, come termine di chiusura.

Verrebbe da dire: un vero e completo apprendistato, anche per il datore di lavoro agenzia.